Kündigung Vertrag (VOB) und Einbehalt bei nicht korrigierten Mängeln

Guten Tag,

ich habe im Frühjahr vergangenen Jahres einer Dachdeckerfirma den Auftrag erteilt, den sehr großen Umbau meines Einfamilienhauses durchzuführen. Grundlage des Vertrages ist die VOB. Der Umfang des gesamten Auftrages war ein Abriss des Asbestdaches, der Einbau einer Windichtigkeit, einer Isolierung und einer neuen Dachdeckung sowie das Anbringen einer Wärmeisolierung an den Außenwänden sowie die notwendigen Putzarbeiten. Der Auftragswert liegt mittlerweile bei ca. 86 T€. Wie gewöhnlich sind Mängel und nicht vollständig erledigte Arbeiten vorhanden. Zusätzlich wurde die Ausführung der Putz- und Isolierarbeiten in optischer Hinsicht als nicht akzeptabel ausgeführt (schräge Wände, keine Lotrechten Senkrechten Kanten, etc.). Diese Mängel wurden in Form einer Liste dem Meister und Chef der Firma Mitte Juli 2006 persönlich übergeben und es wurde mündlich verabredet, eine Lösung derselben zu finden.

Aufgrund von Terminschwierigkeiten seitens des Auftragnehmers kan es nur sehr schleppend und in sehr geringem Umfang zu einer Abbarbeitung der Mängel. Der größte Mangel, ein Riß in einer Wand, wurde so korrigiert, das er nun einen erheblichen optischen Mangel darstellt.
Im Oktober 2006 kamen ein paar Mitarbeiter der Firma unangemeldet auf die Baustelle und erbaten informationen über die durchzuführenden arbeiten. Ihnen wird vom Bauherren nochmals die Liste ausgehändigt, worauf diese aufgrund fehlender Werkzeuge die Baustelle wieder verliessen.

Am 3. Januar erschienen erneut ein paar Mitarbeiter ohne Absprache und Informationen, was zu tun sei und mussten dementsprechend wiederum die Baustelle verlassen.

Am 17.03.2007 wurde der Firma per Einschreiben mit Rückschein ein Schreiben zugestellt, indem die Mängelliste (mit entsprechenden Korrekturen bzgl. der erledigten Arbeiten) sowie eine Fristsetzung zur Beseitigung der Mängel innerhalb von vier Wochen gesetzt wurde. Weiterhin wurde diese Liste dahingehend erweitert, das für jeden Mangel ein Wert in Euro benannt wurde (eigene Schätzung). Es wurde angedroht, diesen Wert einzubehalten, wenn der entsprechende Mangel nicht in der Frist beseitigt würde. Aus einschlägigen Informationen habe ich verstanden, das ich bis zu der dreifachen Höhe der anfallenden Kosten die Mängel bewerten kann. Dies habe ich bei der Schätzung definitiv unterschritten.

Diese Frist ist nun verstrichen und seitens der Firma ist keinerlei Reaktion gekommen. Daher nehme ich an, das die Firma keinerlei Interesse weder an der Beseitgung der Mängel noch an der Zahlung der ausstehenden Vergütung hat. Die Summe aller Mängel entspricht ungefähr der Summe der noch ausstehenden Zahlungen, also ca. 11T€.

Folgendes ist noch zu bemerken: Im Sommer 2006 händigte der Chef der Dachdeckerfirma dem Auftraggeber persönlich eine Rechung aus, die den Titel Abschlußrechnung trug, erwähnte aber dabei, das dies nur wegen Problemen mit seiner Rechnungssoftware den Titel Abschlußrechnung hätte. Diese wies den Betrag von 86T€ aus. Ich wies darauf hin, das es keinen Abschlußrechnung sein könne, da noch die Mängel noch nicht beseitigt seien.

Mein Ziel ist es, den Vertrag endgültig zu kündigen und den aus den Mängeln nach meiner Liste definierten Betrag einzubehalten.
Nun meine konkreten Fragen zu diesem Zustand:
* Ist eine solche Schätzung korrekt und bindend für den Auftragnehmer, sofern er nicht selber aktiv wird?
* Was muß ich noch tun, um definitiv aus diesem Vertrag heraus zu kommen (Fristsetzung mit Teilkündigung ...)?
* Hat die Übergabe bzw. die nicht erfolgte Zurückweisung/Reklamation der Abschlußrechnung einen Einfluß auf die gewünschte Kündigung?